Σας διαβιβάζουμε συνημμένα την με αρ.296/86 γνωμοδότηση του Νομικού Συμβούλου Διοίκησης, την οποία αποδεχόμαστε, που αναφέρεται στον τρόπο συνδυασμού προγενέστερων και νέων διατάξεων του ΓΟΚ/85 και στη δυνατότητα έκδοσης οικοδομικής άδειας με την ισχύ του ΓΟΚ/85 έστω και αν στη σύνταξη της μελέτης που υποβλήθηκε πριν την ισχύ του νόμου αυτού χρησιμοποιήθηκαν διατάξεις που δεν είχαν τεθεί ακόμη σε ισχύ. Συμπληρωματικά διευκρινίζεται ότι:

1. Ενότητες διατάξεων πολεοδομικά συνδεδεμένων μεταξύ τους, όπως αναφέρει η παραπάνω γνωμοδότηση, μπορεί να θεωρηθούν γιαπαράδειγμα α) ο τρόπος δόμησης-θέση του κτιρίου στο οικόπεδο (αποστάσεις Δ από όρια οικοπέδου, ιδεατό στερεό, μέγιστο επιτρεπόμενο ύψος κτιρίου, επιτρεπόμενες κατασκευές μέσα στις αποστάσεις Δ, συντελεστής κατ' όγκον εκμετάλλευσης), β) ο έλεγχος της πραγματοποιούμενης εκμετάλλευσης ενός οικοπέδου, σε σχέση με τον ισχύοντα σδ.(άρθ.7 ΓΟΚ/85 ή αντίστοιχες διατάξεις ΓΟΚ/73 κλπ)

2. Ογκος κτιρίου,για την εφαρμογή των μεταβατικών διατάξεων του ΓΟΚ/85 (άρθ.30) θεωρείται ο όγκος που έχει το κτίριο πάνω από το έδαφος (φυσικό ή τεχνητό) και υπολογίζεται με το γινόμενο των επιφανειών του κτιρίου που προσμετρούνται στην κάλυψη (με διατάξεις ΓΟΚ/73) ή ΓΟΚ/85 αντίστοιχα) επί το ύψος του κτιρίου.

Διευκρινίζεται ότι ο ελεύθερος χώρος της πυλωτής δεν συμπεριλαμβάνεται στον υπολογισμό του όγκου του κτιρίου στο στάδιο προελέγχου και στο τελικό στάδιο έκδοσης της οικοδομικής άδειας (δηλ. μετά τον ενδεχόμενο συνδυασμό προγενέστερων και νέων διατάξεων).

3. Ο όρος "χωρίς αύξηση του όγκου του κτιρίου" που αναφέρεται στο πρώτο εδάφιο του άρθ.30 του ΓΟΚ/85, δεν έχει εφαρμογή σε περιπτώσεις αύξησης του όγκου του κτιρίου που εμπίπτουν στα εδάφια γ και δ της παρ.4 του άρθ.6 του ΠΔ/τος της 3-9-83 (ΦΕΚ 394/Δ/8-9-83) όπως ισχύει, σύμφωνα με το οποίο δεν απαιτείται καν αναθεώρηση οικοδομικής άδειας αλλά ενημέρωση φακέλλου.

4. Με αφορμή πολλά ερωτήματα όσον αφορά τη διαδικασία έκδοσης οικοδομικών αδειών σε περίπτωση που εμπίπτουν στις διατάξεις του άρθ.30 του ΓΟΚ/85, διευκρινίζεται ότι οι οικοδομικές αυτές άδειες μπορούν να εκδοθούν με συνδυασμό προγενεστέρων και νέων διατάξεων χωρίς να προηγηθεί η έκδοση της άδειας με τις προγενέστερες διατάξεις και στη συνέχεια η αναθεώρησή της με τη χρήση και διατάξεων του ΓΟΚ/85, τηρουμένων φυσικά των προϋποθέσεων του άρθρου αυτού.

5. Το άρθ.30 του ΓΟΚ/85 που περιέχει τις μεταβατικές διατάξεις του νόμου αυτού για την έκδοση ή αναθεώρηση οικοδομικών αδειών εφαρμόζεται εκτός από τις περιοχές με εγκεκριμένο ρυμοτομικό σχέδιο και στους οικισμούς χωρίς εγκεκριμένο σχέδιο και στις εκτός σχεδίου περιοχές.

Σχετικά με το υπ'αρ.27112/3772/1986 έγγραφο ερώτημά σας η γνώμη μας είναι η ακόλουθη.

1. Κατά το άρθ.30 του Ν-1577/85 "ΓΟΚ" Οικοδομικές άδειες που έχουν εκδοθεί έως τη δημοσίευση του νόμου αυτού και ισχύουν, εκτελούνται ή αναθεωρούνται, χωρίς αύξηση του όγκου του κτιρίου, σύμφωνα με τις προϊσχύουσες διατάξεις, εφόσον είναι ευμενέστερες.

Επίσης, σύμφωνα με τις προϊσχύουσες διατάξεις, αν είναι ευμενέστερες, εκδίδονται, εκτελούνται και αναθεωρούνται οι άδειες χωρίς να αποκλείεται ο συνδυασμός των προγενέστερων και των νέων διατάξεων και χωρίς αύξηση του όγκου του κτιρίου, εφόσον μέχρι την ισχύ του νόμου αυτού: α) έχει υποβληθεί σχετική αίτηση με όλα τα σχέδια και τα δικαιολογητικά, που απαιτούνται από τις οικείες διατάξεις...".

2. Ο νόμος δεν καθορίζει τον τρόπο κατά τον οποίο γίνεται ο συνδυασμός αυτός στις αναφερόμενες στο άρθρο αυτό περιπτώσεις, θέτει μόνο ως όρο τη μη αύξηση του όγκου του κτιρίου.

Προφανώς ο νομοθέτης δεν σκοπεί να επιτρέψει αδιακρίτως την εφαρμογή οποιασδήποτε διάταξης του παλαιού και νέου δικαίου (ΓΟΚ) κατά την έκδοση των οικοδομικών αδειών για τις οποίες πρόκειται, γιατί τούτο δεν αποτελεί συνδυασμό των διατάξεων αυτών, αλλά σύγχρονη εφαρμογή και των δύο συστημάτων δικαίου, καίτοι αυτά έχουν βασικά αποκλίνουσες διατάξεις και εκφράζουν διαφορετικές τάσεις και σκοπούς.Κατά τη γνώμη μας ο συνδυασμός αυτός προϋποθέτει επιλογή ενός συστήματος διατάξεων του παλαιού ή νέου ΓΟΚ, που κατά την πρόθεση του εκάστοτε νομοθέτη και τους κανόνες της πολεοδομικής επιστήμης και της κοινής λογικής είναι συναρτημένες μεταξύ τους κατά τρόπος ώστε η εφαρμογή της μιας να συνεφέλκεται και την εφαρμογή της άλλης, όπως οι διατάξεις που ρυθμίζουν το ίδιο θέμα (κάλυψη οικοπέδου, θέση κτιρίου στο οικόπεδο, αφετηρία μέτρησης υψών κλπ.). 'Ετσι η εφαρμογή μιας ευμενέστερης διατάξης του προγενέστερου δικαίου προϋποθέτει και την εφαρμογή τυχόν άλλων διατάξεων του ίδιου δικαίου, που κατά τα εκτεθέντα είναι πολεοδομικά συνδεδεμένες με αυτή. Πότε υπάρχει η εξάρτηση αυτή των διατάξεων είναι ζήτημα που δεν μπορεί να προσδιορισθεί εκ των προτέρων, αλλά θα κρίνεται σε κάθε περίπτωση, βάσει των συγκεκριμένων κάθε φορά διατάξεων.

Αντίθετη άποψη θα δημιουργούσε πολεοδομική αναρχία και θα οδηγούσε σε λύσεις, που βρίσκονται έξω από τη θέληση του νομοθέτη, που εκφράστηκε στο παραπάνω άρθ.30, όπως ο υπολογισμός της μιας πλάγιας απόστασης του κτιρίου κατά το προγενέστερο δίκαιο και της άλλης κατά τον ΓΟΚ/85, καίτοι οι αποστάσεις αυτές προσδιορίζουν, σε συνάρτησή τους, τη θέση του κτιρίου κλπ.

3. Ως προς το δεύτερο σκέλος του ερωτήματός σας παρατηρούμε ότι κατά το παραπάνω αρθ.30 του ΓΟΚ/85, για οικοδομική άδεια που εκδίδεται κατά τη διάρκεια της ισχύος του, νομίμως λαμβάνεται υπόψη η μελέτη του κτιρίου που είχε συνταχθεί κατά τις διατάξεις αυτού και υποβληθεί πριν από την έναρξη της ισχύος του, είναι δε αδιάφορο αν κατά τον χρόνο της υποβολής της δεν ίσχυε ο νέος ΓΟΚ.

Πράγματι εφόσον η άδεια εκδίδεται υπό την ισχύ του νέου ΓΟΚ/85, οι διατάξεις του οποίου εφαρμόζονται, υπό την επιφύλαξη των ευμενεστέρων διατάξεων του προγενέστερου δικαίου, θα ήτο εκτός της νομοθετικής βούλησης να δεχθούμε ότι δεν θα ληφθεί υπόψη μελέτη που συντάχθηκε κατά τον ΓΟΚ αυτόν".

ΣΧΕΤ-ΝΟΜ Αρθ-30 του ΓΟΚ/85 (Ν-1577/85).